Study-Journal

合伙企业法

我国调整合伙的法律规范

• 民法通则中有关个人合伙

  • 后来改称民法总则

  • 如今改称民法典

• 合同法中有关二人合约

  • 如今纳入民法典

• 合伙企业法

  • 1997 年 2 月颁布

  • 2006 年 8 月进行了修改

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第一节 普通合伙企业

一、合伙企业法概述

（一）合伙企业的概念

依法设立，由各合伙人订立合伙协议，共同出资、共同经营、共享收益、共担风险，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织

（二）合伙企业的分类

1. 普通合伙企业

由普通合伙人组成，合伙人均对企业债务承担无限连带责任

2. 有限合伙企业

由普通合伙人和有限合伙人组成，其中有限合伙人以其认缴的出资额为限承担有限责任

出资搭完了算完不帮你还债

二、合伙企业的特征

（一）由各合伙人组成

合伙人特征

1. 必须有两个及以上合伙人

普通合伙企业的 “人合“ 性质：依赖于人与人之间的信任和关系搭建，往往不会有太多合伙人参与，因此法律没有明确规定上限

有限合伙企业规定上限为 50 人

2. 关于合伙人的条件问题

• 中国的自然人、法人和其他组织、外国企业或者个人

• 具备完全民事行为能力

• 不是法律行政法规禁止从事营利性活动的人

• 国有独资公司、国有企业、上市公司、社会团体不得成为普通合伙人，但可以成为有限合伙人

（二）是不具有法人资格的营利性组织

（三）合伙协议是合伙企业得以成立的法律基础

在我国

1. 必须以书面形式

2. 经全体合伙人协商一致

3. 全体签名生效

应载明内容

• 企业名称、主要经营场所地点

• 合伙目的和经营范围

• 合伙人的姓名和住所

• 合伙人出资方式、数额和缴付出资的期限

• 利润分配和亏损分担方法

• 合伙企业事务的执行

• 入伙与退伙

• 争议解决方法

• 合伙企业的解散与结算

• 违约责任

（四）合伙企业内部属于合伙关系

利害一体

共同出资、共同经营、共享收益、共担风险

合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损

即合伙收益或风险比例中不能出现零值

（五）普通合伙人对合伙企业承担无限连带责任

无限

当合伙企业的财产不足以清偿合伙企业的债务时，对不足的部分，每一个合伙人都有义务用其合伙企业以外的个人财产清偿

连带

债权人可以以其认为最有力实现其债券的任意比例向任何一个合伙人、部分合伙人或者全部合伙人主张部分或全部债权，而合伙人均无抗辩权

合伙人应债权人的要求而承担了连带责任的，对所清偿的数额超过其所应当承担数额部分，有权向其它合伙人追偿

债权人有权向任何人要求满足债权要求

之后多承担了的合伙人有权向其余少承担了的合伙人按应当比例追偿

三、合伙企业的设立

（一）条件

• 有两个以上合伙人

• 有书面合伙协议

• 有合伙人认缴或实际缴付的出资

  • 没有最低出资额限制

  • 广泛的出资方式

    • 货币、实物

    • 所有权益

    • 劳务

    • 管理经营、技术、经验

    按照协议约定的期限、方式、数额等出资

    有限合伙人不得以劳务出资

    以房屋/土地/商标/专利使用权等权利出资的，在合伙人退伙或企业解散时，合伙人有权要求返还原物

    房屋等所有权出资，必须办理财产转移手续

• 有合伙企业的名称和生产经营场所

  • 符合名称规定，且不得使用 “有限、有限责任“ 的字样

• 法律、行政法规规定的其他条件

（二）程序

• 申请：全体合伙人指定或共同委托的代理人向企业登记机关申请设立登记

• 审批：登记机关自申请之日起20日内，作出是否登记的决定。不予登记的，应给予书面答复说明理由

• 登记：营业执照签发之日，为合伙企业的成立日期

四、普通合伙企业的财产 *重点

（一）构成与性质

1. 构成

• 合伙人的出资

• 以合伙企业名义去得到的收益

• 依法取得的其他财产

作为共同财产归合伙人共同所有

• 只能由合伙人共同管理和使用

• 合伙期间不得请求分割

  • 除法定事由即合伙人退伙外，在清算前不得分割

• 对合伙财产的占有、使用、收益、处分，均应依据全体合伙人的共同意志执行

2. 性质

• 独立性

• 完整性

（二）转让与出质

1. 转让

• 合伙人之间内部转让，应当通知其他合伙人

  • 自由转让，无需征得其他合伙人同意

• 除合伙协议外，向合伙人以外的人转让，须经其他合伙人一致同意，同等条件下，其他合伙人有优先购买权

  • 除合伙协议外，即协议规定可以覆盖法律规定

体现了合伙企业的人合性质

2. 出质

• 以其在合伙企业中的财产份额出质，须经其他合伙人一致同意

  • 也称绝对同意，高于协议约定的必须

• 未经其他合伙人一致同意，其行为无效；由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任

补充：关于物权法的规定

• 自物权 – 对自己的物享有的权利

  • 即所有权（占有、使用、收益、处分）

• 他物权 – 对他人的物享有的权利

  • 用益物权 – 使用和收益的权利，如建设用地使用权、地役权等

  • 担保物权

    • 抵押权 – 非转移占有 p87

    • 质押权 – 移交占有 p90

    • 留置权 – 按合同约定合法占有 p92

曾经的 担保法 已经废除

由于和物权法有所重复，与其重新整合收编入了 新编民法典

因此本课程不再讲解

五、普通合伙企业事务执行

共同管理 或 委托管理

（一）形式

• 共同管理 – 全体合伙人共同执行合伙企业事务

• 委托管理 – 委托一名或数名合伙人执行合伙企业事务，即事物授权

  委托人所进行的多数活动对所有合伙人都具有法律效力，除以下重要事项外

  • 改变合伙企业的名称

  • 改变合伙企业的经营范围、主要经营场所地点

  • 处分合伙企业的不动产

  • 转让或处分合伙企业的知识产权和其它财产权利

  • 以合伙企业名义为他人提供担保 – 以自己名义无需

  • 聘任合伙人以外的人担任经营管理人员

  同样可以被协议约定覆盖

（二）事务执行中的权利与义务

合伙企业内部关系

1. 权利

• 平等执行权 – 所有合伙人无论出资形式如何，出资多少

• 查阅账簿权 – 注意和查阅复制账簿权不同

• 监督执行权

• 提出异议权

  • 只有执行事物的合伙人方可对同样执行事物的合伙人直接提出异议

  • 对于已经进行了事物授权的合伙人，可以通过与执行事物的其他合伙人协商或取消委托等方式间接表达异议

• 撤销委托执行事物权

• 表决权 – 实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法，p36

  相比之下，公司按 出资比例 行使表决权

• 分享利润权

  我国的规定

  1. 按照协议

  2. 协议未规定或未明确 -> 协商

  3. 协商无果 -> 按出资比例

  4. 出资比例已无法确定 -> 均分

  有些国家规定了收益只能均分

2. 义务

称作：忠实义务；含两个绝对禁止

• 竞业禁止义务 – 不得自营或同他人合作经营与本合伙企业相竞争的义务

• 交易禁止义务 – 除协议或全体合伙人同意外，不得同本合伙企业进行交易

• 损害禁止义务 – 不得从事损害本合伙企业利益的活动

六、合伙企业与第三人的关系

合伙企业外部关系

（一）与善意第三人的关系

合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意的第三人

对外的不知情也不可能知情的第三人不应因企业越权执行等内部纠纷受到损失

如乙丙丁授权甲执行 50 万元以下的决策，甲越权欠下 100 万元时，债权人依然有权向合伙企业任意合伙人索取欠款

（二）与合伙企业的债权人的关系 *重点

• 合伙企业对其债务，先以其全部财产进行清偿

• 合伙企业不能到期清偿的，普通合伙人承担无限连带责任

• 合伙人由于承担无限连带责任，清偿数额超过其亏损分担比例的，有权向其他合伙人追偿

（三）与合伙人的债权人的关系

只能由合伙人偿还，不得用合伙企业的财产来偿还

• 合伙人的债权人不得以该债权抵消其对合伙企业的债务

• 债权人不得代位行使该合伙人在企业中的权利

  合伙企业出资不用于个人债务抵偿，就是因为这份出资代表着合伙经营

• 合伙人个人财产不足以清偿其所附债务，可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿

• 债权人也可依法请求法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额

七、入伙与退伙

（一）入伙

非合伙人以外的第三人加入业已存在的合伙企业，从而取得合伙人资格的行为

• 经全体合伙人一致同意，依法订立书面入伙协议

• 原合伙人应当向新合伙人履行告知义务 – 照应第四条

• 新合伙人与原合伙人享有平等权利，承担同等责任

• 我国法律规定，新合伙人对 入伙前 的合伙企业的债务承担连带责任

  • 本身高于协议约定

  • 但若协议约定，则允许“内部消化“：即善意第三人依然有权向新合伙人追债，但新合伙人在这之后也有权向旧合伙人抹平债务

（二）退伙

合伙人退出合伙企业，从而丧失合伙人资格的行为

1. 自愿退伙

软性退伙

(1) 协议退伙

• 约定退伙事由出现，或

• 经全体合伙人同意，或

• 合伙人出现难以继续参加合伙的事由，或

• 其他合伙人严重违反协议约定的义务

  • 严重违反不一定导致除名，和除名退伙区分

(2) 通知退伙

• 协议未约定合伙的经营期限，或

• 退伙不会对企业造成不利影响，并

• 提前 30 天通知其他合伙人

2. 法定退伙

硬性退伙

(1) 当然退伙

当然退伙，即符合常理自然而然不存在异议的退伙

• 死亡或宣告死亡，或

• 个人丧失偿债能力，或

• 作为合伙人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭撤销或被宣告破产，或

• 被强制执行在合伙企业中的全部财产份额，或

• 法律法规规定或合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格

(2) 除名退伙

• 未履行出资义务，或

• 因故意或过失给企业造成损失，或

• 执行企业事务时有不正当的行为，或

• 发生合伙协议约定的事由

  • 协议规定的应当除名的情况，即必然除名，和协议退伙区分

除名决议

• 以书面形式通知

• 自被除名人接到通知之日起生效

• 被除名人如有异议，可以在接到除名通知之日起 30 日内向人民法院起诉

3. 退伙的法律后果

退伙人对基于其 退伙前 的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任

• 退伙后发生的债务则无需承担责任

总结：新合伙人经入伙、退伙后应承担的债务责任有

• 入伙前

• 合伙时 / 退伙前

八、合伙企业解散与结算

（一）解散

1. 主观解散 / 自愿解散

• 经营期限届满，合伙人决定不再经营

• 全体合伙人决定解散

• 合伙协议约定的解散事由出现

2. 客观解散 / 强制解散

• 不具备法定人数满三十天

• 合伙目的已经实现或无法实现

• 被依法吊销营业执照、责令关闭或被撤销

• 法律法规规定的其他原因

（二）清算

1. 确定清算人

• 全体合伙人担任，或

• 经半数合伙人同意指定或委托担任，或

• 15 日内未确定，合伙人或债权人可申请人民法院指定

2. 清算人的职责

• 清算企业财产，编制资产负债表和财产清单

• 处理未了解事务

• 清缴欠税

• 清理债权、债务

• 处理企业偿债后的剩余财产

• 代表合伙企业参加诉讼或仲裁活动

3. 通知公告债务人

4. 清偿顺序 *重点

1. 清算费用

2. 工资保险

3. 所欠税款

4. 企业债务

5. 返还出资

5. 注销登记

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第二节 有限合伙企业

一、概念

有限合伙人和普通合伙人共同构成

其中有限合伙人以其认缴的出资额为限，承担有限连带责任

特征

• 有限合伙人不执行经营事务

• 有限合伙人以各自的出资额为限承担有限责任，普通合伙人承担无限连带责任

二、特殊规定

人数

普通合伙企业要求 2 人以上，1. 有限合伙企业的有限合伙人的人数限制为 2～50 人

身份转变

2. 法律允许普通合伙人和有限合伙人的身份转变

• 当普通合伙企业出现了有限合伙人或有限合伙企业不再有有限合伙人，应进行对应的组织形式变化

• 不允许有限合伙企业仅剩有限合伙人，此时应当解散

有关身份转变的规定

• 不会减轻曾承担的责任 – 普通合伙人转为有限合伙人后，依然要承担之前的无限连带责任

• 可能会加重将承担的责任 – 有限合伙人转为普通合伙人后，对其作为有限合伙人期间的债务也将承担无限连带责任

出资方式

3. 有限合伙人不得以劳务出资

合伙事务

• 4. 除协议另有约定，有限合伙人可以自营或同他人合作经营与本有限合伙企业向竞争的业务

• 5. 除协议另有约定，有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易

• 6. 除协议另有约定，有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质

• 7. 有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前 30 日通知其他合伙人

入伙与退伙

• 8. 新有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任

• 9. 有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙是从有限合伙企业中取回的财产承担责任